Retensiereg / Beswaar

’n retensiereg of las is ’n sekerheidsreg: ’n reg wat aan ’n skuldeiser oor ’n bate verleen word, wat die nakoming van ’n verpligting verseker, sonder om eienaarskap van daardie bate aan die skuldeiser oor te dra.

Die lener behou die bate en gebruik dit steeds. Die uitleener verkry ’n regsaanspraak daarop — die reg om uit die waarde daarvan betaal te word voor ongesekureerde skuldeisers, en, by wanbetaling, om dit te laat verkoop en die opbrengs op die skuld toe te pas.

Terminologie verskil aansienlik tussen regstelsels, en dieselfde woord verrig verskillende funksies in verskillende jurisdiksies. Die oorsig hieronder beskryf die hoofvorme soos dit in gemeenregtelike stelsels gebruik word; Amerikaanse praktyk kragtens Artikel 9 van die Uniform Commercial Code konsolideer die meeste hiervan in ’n enkele begrip van die sekerheidsreg, en sivielregtelike stelsels gebruik weer ander kategorieë.

Hierdie bladsy beskryf algemene begrippe. Sekerheidsreg is jurisdiksiespesifiek en die toepaslike reëls moet plaaslik bevestig word.

Die hoofvorme van sekerheidsreg

• Las (besit: bly by die lener): ’n Beswaring oor ’n bate wat aan die lashebber ’n reg gee om uit die opbrengs daarvan betaal te word. Geen oordrag van eiendomsreg of besit nie.
• Verband (besit: bly by die lener): ’n Oordrag van ’n belang in die bate as sekuriteit, onderhewig aan die lener se reg om dit by terugbetaling af te los. Gewoonlik oor grond, maar moontlik oor ander bates.
• Pand (besit: gaan oor na die uitleener): Possessoriese sekerheid oor goedere of titeldokumente. Die uitleener hou die bate fisies.
• Retensiereg (possessories) (besit: gehou deur die uitleener): ’n Reg om ’n bate wat reeds wettig in iemand se besit is, terug te hou totdat ’n skuld betaal is — byvoorbeeld ’n hersteller se retensiereg oor goedere waarop gewerk is.
• Retensiereg (algemene gebruik) (besit: wissel): In Amerikaanse en toenemend internasionale gebruik, ’n wye term vir enige sekerheidsaanspraak, insluitend vonnisretensieregte en belastingretensieregte wat uit hoofde van die reg ontstaan.
• Hipotesering (besit: bly by die lener): Nie-possessoriese sekerheid oor roerende goed, algemeen in sivielregtelike stelsels en in sekere kommersiële lenings.
• Sessie (besit: NVT): Oordrag van regte — tipies debiteure, kontrakopbrengste of versekeringspolisse — by wyse van sekerheid.
• Skuldvergelyking / bankretensiereg oor deposito's (besit: die geldskieter hou fondse): Die reg om 'n kliënt se kredietsaldo teen hul skuld te verreken. Die mees onmiddellik realiseerbare sekerheid van almal.

Die praktiese onderskeid wat die meeste saak maak, is dié tussen possessoriese en nie-possessoriese sekerheid. Possessoriese sekerheid is eenvoudig en selfafdwingend, maar vereis dat die geldskieter die bate in besit hou — onmoontlik waar die lener dit nodig het om die inkomste te genereer wat die lening terugbetaal. Nie-possessoriese sekerheid laat die lener toe om die bate steeds te gebruik, maar hang heeltemal af van registrasie en afdwingingstelsels wat funksioneer.

Vaste en Swewende Beswarings

’n Onderskeid wat sentraal is by lenings teen besigheidsbates.

Vaste Beswaring

Dit heg aan spesifieke, geïdentifiseerde bates. Die lener kan nie daaroor beskik sonder die geldskieter se toestemming nie. Dit bied sterk beheer en hoë prioriteit, maar is onprakties vir bates wat omsit — 'n besigheid kan nie vir elke verkoop van voorraad toestemming vra nie.

Swewende Beswaring

Sweef oor 'n klas bates wat in die gewone loop van besigheid verander — voorraad, debiteure, of alle bates in die algemeen. Die lener handel vrylik daarmee totdat die beswaring kristalliseer op 'n bepaalde gebeurtenis (wanbetaling, insolvensie, staking van besigheid, of kennisgewing), op daardie punt heg dit vas aan die bates wat dan binne die klas val.

• Bates: Spesifiek en geïdentifiseer vir vaste beswarings; 'n wisselende klas vir swewende beswarings.
• Lener kan daarmee handel: Nee, nie sonder toestemming vir vaste beswarings nie; ja, tot kristallisasie vir swewende beswarings.
• Tipiese kollateraal: Grond, aanleg en benoemde toerusting vir vaste beswarings; voorraad, debiteure en algemene bates vir swewende beswarings.
• Prioriteitsposisie: Sterker vir vaste beswarings; swakker vir swewende beswarings (staan dikwels agter voorkeur-eise).
• Praktiese bruikbaarheid vir handelsbates: Swak vir vaste beswarings; goed vir swewende beswarings.

In baie jurisdiksies staan swewende beswarings agter sekere statutêre voorkeur-eise — onbetaalde lone, belasting — waaroor vaste beswarings voorrang geniet. Die etiket wat 'n dokument gebruik, is nie deurslaggewend nie: howe kyk gewoonlik na die wese van die beheer wat uitgeoefen word, en 'n "vaste" beswaring oor bates waarmee die lener in werklikheid vrylik handel, kan as swewend geherklassifiseer word.

Skepping, Aanhegting, Perfeksie, Prioriteit

Vier opeenvolgende begrippe. 'n Sekerheidsbelang wat nie tot by die derde stadium kom nie, is dikwels waardeloos wanneer dit saak maak.

1. Skepping. Die sekerheidsooreenkoms is geldig verly — behoorlike dokumentasie, magtiging, handelingsbevoegdheid en 'n voldoende beskrywing van die versekerde verpligting en die kollateraal.

2. Aanhegting. Die belang word effektief tussen die geldskieter en die lener. Dit vereis gewoonlik dat waarde gegee is, dat die lener regte op die kollateraal het, en dat die ooreenkoms in plek is. 'n Lener kan nie sekerheid oor 'n bate gee waarvan hy of sy nie die eienaar is nie.

3. Volmaking. Die belang word van krag teenoor derdes — ander krediteure, kopers en 'n insolvensie-administrateur. Dit is die stap wat die meeste oor die hoof gesien word en die een wat bepaal of die sekerheid enige waarde in 'n geskil het. Volmakingsmetodes:

• Registrasie in die toepaslike register — 'n grondregister, 'n maatskappyverbandregister, 'n register vir roerende kollateraal of sekerheidstransaksies, of 'n voertuigregister
• Besit van die kollateraal, vir pandregte en besitlike retensieregte
• Beheer, vir depositorekeninge en sekere beleggingseiendom
• Kennisgewing aan die rekeningdebiteur, vir gesedeerde vorderings

4. Prioriteit. Waar verskeie krediteure op dieselfde bate aanspraak maak, bepaal prioriteit wie eerste betaal word. Algemene reëls:

• Eerste om te registreer, eerste in prioriteit, in registergebaseerde stelsels — prioriteit loop gewoonlik vanaf die datum van registrasie, nie die datum van die ooreenkoms nie
• Aankoopgeldsekerheidsbelang (PMSI) superprioriteit: 'n geldskieter wat die aankoop van 'n spesifieke bate finansier, kan hoër rang hê as 'n bestaande algemene verband oor daardie bateklas, mits die voorgeskrewe kennisgewing en registrasiestappe gevolg word
• Statutêre voorkeurvorderings — belastings, lone en dergelike — wat sekere sekerheid, veral swewende verbande, in rang kan oortref
• Besitlike retensieregte wat deur die werking van die reg ontstaan en dikwels voorrang bo geregistreerde belange geniet

Kollateraalregisters

Die waarde van nie-besitlike sekerheid hang volledig af van 'n werkende register. Twee implikasies:

Vir die geldskieter: registrasie is wat 'n private ooreenkoms omskep in 'n belang wat teenoor almal geldig is. 'n Ongeregistreerde of laat-geregistreerde verband mag teenoor 'n insolvensie-administrateur nietig wees of ondergeskik gestel word aan 'n later-geregistreerde mededinger — selfs een met daadwerklike kennis daarvan, in streng eerste-indiening-stelsels.

Vir die mark: baie regsgebiede het oor die afgelope twee dekades die sekerheidstransaksiereg gemoderniseer en gefragmenteerde, bate-spesifieke stelsels vervang met verenigde raamwerke en deursoekbare elektroniese registers vir roerende eiendom. Die ekonomiese rasionaal is direk — waar roerende bates as betroubare sekerheid gebruik kan word, kan leners sonder grond toegang tot krediet verkry. Waar registers nie bestaan of nie funksioneer nie, het sekerheid oor roerende goed min praktiese waarde en word lenings weer in wese ongesekureerd, ongeag wat die dokumente sê.

Soek voordat jy uitleen. 'n registerondersoek toon bestaande belange oor dieselfde bate. Om dit oor te slaan is 'n algemene en duur weglating.

Kansellasie en Vrystelling

Wanneer die skuld terugbetaal is, moet die sekerheid gekanselleer word — die registrasie word verwyder of as voldaan gemerk, en enige kollateraal in besit word terugbesorg.

Dit is 'n operasionele verpligting, nie 'n hoflikheid nie. Versuim van betydse kansellasie laat die lener buite staat om die bate elders te verkoop, te herfinansier of te verpand, en is 'n herhalende bron van klagtes en, in sommige regsgebiede, statutêre boetes. Uitleners moet kansellasie behandel as 'n nagespoorde stap in die werkvloei vir leningsafsluiting eerder as iets wat op versoek gedoen word.

Gedeeltelike vrystelling — die vermindering van die gesekureerde bates namate die lening amortiseer — moet deur uitdruklike beleid beheer word waar oorkollateralisering andersins sou voortduur.

Waarom sekerheidsbelange misluk

Die herhalende mislukkingswyses is eerder dokumentêr en prosedureel as juridies:

• Nie geregistreer nie, of te laat geregistreer, buite 'n statutêre tydsbeperking
• In die verkeerde register geregistreer, of teen die verkeerde entiteitsnaam of -identifiseerder
• Onvoldoende beskrywing van die kollateraal — te vaag om die bate te identifiseer, of so breed dat dit onafdwingbaar is
• Die lener is nie die eienaar van die bate nie, sodat niks daaraan heg nie
• Vorige belange is nie nagegaan nie, wat die uitlener agter 'n bestaande beswaring laat
• PMSI-stappe gemis, wat tot verlies van superprioriteit op batefinansiering lei
• Herkarakterisering van 'n vermeende vaste beswaring as swewend
• Afdwingingsmeganisme onbeskikbaar — die belang is geldig, maar die howe of die register kan nie ’n realisering binne ’n kommersieel betekenisvolle tydsbestek bewerkstellig nie.
• Sekerheid wat minder werd is as die koste om dit af te dwing, wat die normale posisie vir laewaarde roerende kollateraal is

Uitwerking op kredietrisikometing

’n Sekerheidsbelang verminder verlies gegewe wanbetaling slegs in die mate waarin dit werklik afdwingbaar is. Die aannames wat ’n verwagte kredietverliesmodel voed, moet weerspieël:

• Of die belang behoorlik geskep, geheg en geperfeksioneer
• Sy prioriteitsposisie ná eise met ’n hoër rang en statutêre voorkeureise
• Die realiseerbare waarde van die kollateraal — waarde by gedwonge verkoop netto van afdwingingskoste — nie sy markwaarde nie
• Die tyd om af te dwing, verdiskonteer
• Die waarskynlikheid dat afdwinging hoegenaamd slaag

Om nominale sekerheid te behandel asof dit volle verhaling waarborg, is een van die meer algemene bronne van ondervoorsiening. Waar ’n instelling nog nooit ’n bepaalde tipe kollateraal suksesvol afgedwing het nie, moet sy LGD-aanname vir daardie tipe daardie feit weerspieël eerder as die waardasieverslag.